第二章專利權(quán)客體第一節(jié)專利客體概述一、 概念專利客體（Patentable Subject Matter）也可譯為“可專利的客體”，專利法保護(hù)的客體。在專利法范圍內(nèi)，是指可以受專利法保護(hù)的發(fā)明。發(fā)明創(chuàng)造是人們在工業(yè)領(lǐng)域智力勞動的成果。符合法律規(guī)定的發(fā)明創(chuàng)造可以獲得專利權(quán)，但專利法明確排除的發(fā)明創(chuàng)造不能獲得專利權(quán)（第五條；第二十五條）。二、立法模式 世界各國對發(fā)明創(chuàng)造專利保護(hù)的范圍和方式各不相同。大概有三種情況：第一，大多數(shù)國家專利權(quán)的客體僅指發(fā)明。二是對發(fā)明、實用新型和外觀設(shè)計給予專利保護(hù)，但專利法只保護(hù)發(fā)明，實用新型和外觀設(shè)計受專門立法保護(hù)。三是發(fā)明、實用新型和外觀設(shè)計是專利權(quán)的客體，受某專利法保護(hù)。我國屬于第三種情況。我國《專利法》第二條規(guī)定：“本法所稱發(fā)明創(chuàng)造，是指發(fā)明、實用新型和外觀設(shè)計?！?第2節(jié)發(fā)明一、發(fā)明的概念和特征（一）發(fā)明） 1、發(fā)明的概念在一般意義上是指通過智力勞動創(chuàng)造或設(shè)計出前所未有的東西。2、 專利法中的發(fā)明是指提出的產(chǎn)品、方法或改進(jìn)新的技術(shù)方案。（二）發(fā)明特征1、發(fā)明是技術(shù)方案，不是物理實體。

2、發(fā)明是具體的技術(shù)方案。（1）可以實施，但不要求已經(jīng)實施；（2）利用自然規(guī)律。主要包括三個方面：不利用自然規(guī)律的計劃不是發(fā)明：財務(wù)結(jié)算方式、體育競賽規(guī)則等 違反自然規(guī)律 創(chuàng)造不是發(fā)明：永動機(jī)等 自然規(guī)律本身不是發(fā)明：科學(xué)發(fā)現(xiàn)、能量守恒定律等 3 .發(fā)明必須是新的技術(shù)方案（創(chuàng)造性）4、發(fā)明必須是符合法律要求的一種二、發(fā)明類型按完成狀態(tài)分為已完成發(fā)明和未完成發(fā)明發(fā)明的；國家發(fā)明和外國發(fā)明按發(fā)明人的國籍劃分；獨立發(fā)明和共同發(fā)明按照完成發(fā)明的人數(shù)來劃分。; 根據(jù)發(fā)明的歸屬，分為職務(wù)發(fā)明和非職務(wù)發(fā)明；根據(jù)發(fā)明之間的依賴或限制，分為基礎(chǔ)發(fā)明和改進(jìn)發(fā)明；發(fā)明按表現(xiàn)形式分為方法發(fā)明、產(chǎn)品發(fā)明、材料發(fā)明、獨創(chuàng)性發(fā)明、組合發(fā)明、轉(zhuǎn)用發(fā)明和選擇發(fā)明?！咀ⅰ?、 組合發(fā)明。組合發(fā)明是指將某些已知技術(shù)特征組合起來以達(dá)到新的目的的技術(shù)方案。解決方案。比如將發(fā)動機(jī)、輪胎、車廂、方向盤組合成一輛車，這樣組合的結(jié)果就產(chǎn)生了完全不同的技術(shù)效果。原有產(chǎn)品或方法的重組有時會產(chǎn)生意想不到的效果。美國 KSR案“非顯而易見性”標(biāo)準(zhǔn)的改革被學(xué)者視為美國專利制度發(fā)展史上的一個分水嶺。

2、 切換到發(fā)明。是指將某一技術(shù)領(lǐng)域的現(xiàn)有技術(shù)轉(zhuǎn)移到其他技術(shù)領(lǐng)域的發(fā)明。例如，將用于櫥柜的支撐結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)移到桌子的支撐上是沒有創(chuàng)意的。潛艇副翼的發(fā)明是一種轉(zhuǎn)換發(fā)明。也有人研究過洗衣粉的某個特性。畜牧業(yè)用洗衣粉喂豬作為飼料，可以達(dá)到育肥的目的。洗衣粉的這種新用途是一項應(yīng)用發(fā)明。3、選擇性發(fā)明。是指從已公開的眾多技術(shù)方案中選擇某一技術(shù)方案的發(fā)明。替代發(fā)明是化學(xué)領(lǐng)域中常見的發(fā)明形式。例如，在標(biāo)準(zhǔn)大氣壓下，A物質(zhì)的產(chǎn)量通常在50°~100°C不斷增加，但進(jìn)一步的實驗表明，如果設(shè)置在70°~80°C，則A物質(zhì)的產(chǎn)量有顯著增加。顯著增長。這種發(fā)明是在很寬的溫度范圍內(nèi)做出的可選發(fā)明。值得注意的是，一些專利申請人希望擴(kuò)大其發(fā)明創(chuàng)造的專利保護(hù)范圍，但沒有足夠的例子來支持。其他人很容易在原始發(fā)明的基礎(chǔ)上選擇發(fā)明。（一）產(chǎn)品發(fā)明是指通過智力勞動創(chuàng)造出的各種制成品或產(chǎn)品，可以用有形的形式表現(xiàn)出來。這種制成品或產(chǎn)品在自然界中是前所未有的，是人類利用自然規(guī)律制造的. 對特定事物采取行動的結(jié)果。根據(jù)發(fā)明創(chuàng)造的不同對象，產(chǎn)品發(fā)明包括：制成品的發(fā)明，如各種設(shè)備、機(jī)器、日用品等；材料和物品的發(fā)明，如人造鉆石、人造合成胰島素、人造牛黃等；物體新用途的發(fā)明。

產(chǎn)品可以是完整的產(chǎn)品發(fā)明專利翻譯模板，也可以是產(chǎn)品的一部分。如果一個物品完全處于自然狀態(tài)，沒有經(jīng)過任何人的加工和創(chuàng)造，但有人發(fā)現(xiàn)并認(rèn)可了它，這不是產(chǎn)品發(fā)明，而是發(fā)現(xiàn)。各國專利法對產(chǎn)品發(fā)明的范圍有不同的規(guī)定。我國修訂后的《專利法》擴(kuò)大了對產(chǎn)品發(fā)明的保護(hù)范圍。食品、飲料、調(diào)味品、藥品和化學(xué)方法獲得的物質(zhì)可以授予專利，但動植物物種和通過核轉(zhuǎn)化方法獲得的物質(zhì)可以授予專利。該物質(zhì)仍未獲得專利保護(hù)。(二） 方法發(fā)明 方法發(fā)明是指發(fā)明用于將物品或物質(zhì)變?yōu)榱硪环N狀態(tài)或另一種物品或物質(zhì)的手段和步驟。方法發(fā)明包括所有方法，例如制造方法發(fā)明、化學(xué)方法發(fā)明、生物方法發(fā)明和其他方法發(fā)明。本方法發(fā)明是純方法發(fā)明，因為它的實施不會產(chǎn)生另一種新的物質(zhì)或產(chǎn)品，例如通訊方法和各種測量方法。目前，各國專利法對方法發(fā)明的保護(hù)程度不同。我國現(xiàn)行《專利法》對方法發(fā)明的保護(hù)范圍擴(kuò)大到按照該方法獲得的產(chǎn)品。【注】純抽象思維的方法，比如各種智力活動，方法、數(shù)學(xué)方法等雖然也是方法，但并不是專利法意義上的方法發(fā)明。（三）改進(jìn)發(fā)明改進(jìn)發(fā)明是指現(xiàn)有產(chǎn)品發(fā)明或方法發(fā)明的實質(zhì)性創(chuàng)新技術(shù)方案。

改進(jìn)發(fā)明不同于產(chǎn)品發(fā)明或方法發(fā)明。區(qū)別在于：改進(jìn)的發(fā)明不是創(chuàng)造新產(chǎn)品或新方法，而是在現(xiàn)有產(chǎn)品和方法的基礎(chǔ)上進(jìn)行創(chuàng)造性改進(jìn)。它可以給現(xiàn)有的產(chǎn)品和方法帶來新的特性和新的局部質(zhì)變，但從根本上仍然無法打破原有產(chǎn)品和方法的格局。例如愛迪生發(fā)明了白熾燈，美國通用電氣公司發(fā)明了用惰性氣體填充白熾燈的方法，改進(jìn)了白熾燈的生產(chǎn)方法，使白熾燈的質(zhì)量得到了提高，使用效率得到了提高。大大改善。白熾燈雖然還是白熾燈，它的質(zhì)量和壽命都得到了明顯的提高。這是一項改進(jìn)的發(fā)明。美國、加拿大、印度等許多國家的專利法都將改進(jìn)的發(fā)明作為專利保護(hù)的對象。我國還對改進(jìn)的發(fā)明給予專利保護(hù)。第三節(jié)實用新型 一、 實用新型的概念和特征（一） 概念專利法第二條第三款：實用新型是指提出的產(chǎn)品形狀、結(jié)構(gòu)或組合，適用于新的實用技術(shù)方案，比如雙頭筆芯和胎紋兼具立體造型和防滑功能，如果純粹是視覺美感，不具備技術(shù)特性，就不是實用新型專利。（ 二）特點1、 必須是有形狀或結(jié)構(gòu)的產(chǎn)品；2、 必須具有應(yīng)用技術(shù)特性，即具有實用價值，可以實施，可以產(chǎn)業(yè)化再現(xiàn)；3、 必須有一定的創(chuàng)新性，與現(xiàn)有的技術(shù)方案相比具有創(chuàng)造性。

二、 實用新型專利與發(fā)明專利的區(qū)別（重點） 在我國現(xiàn)行的專利法中，實用新型和發(fā)明是受專利法保護(hù)的客體。它們都是科學(xué)技術(shù)的發(fā)明創(chuàng)造。從這個意義上說，兩者的本質(zhì)是相同的；但實際上，這兩項專利有很多不同之處，可以概括為以下四點：1、實用新型的創(chuàng)造性低于發(fā)明的創(chuàng)造性（第22條第4款）創(chuàng)造性是指比較與現(xiàn)有技術(shù)相比，本發(fā)明具有突出的實??質(zhì)性特點和重大進(jìn)步，本實用新型具有實質(zhì)性特點和進(jìn)步（小發(fā)明）。2、實用新型的范圍小于發(fā)明。發(fā)明是為產(chǎn)品、方法或其改進(jìn)提出的新的技術(shù)方案。它可以是產(chǎn)品發(fā)明、方法發(fā)明或改進(jìn)的發(fā)明。實用新型專利權(quán)的范圍僅限于產(chǎn)品的形狀、組成或其組合所提出的實用新技術(shù)方案，各種制造方法均不能申請實用新型專利。3、實用新型專利的保護(hù)期比中國專利法對發(fā)明的明文規(guī)定要短。實用新型專利保護(hù)期為10年，發(fā)明專利保護(hù)期規(guī)定為20年，自申請日起計算。實用新型比發(fā)明創(chuàng)造過程更簡單、更容易，并且需要更短的時間才能帶來好處。因此，法律對其保護(hù)期的規(guī)定相應(yīng)較短。4、實用新型專利的審批程序比發(fā)明專利要簡單。專利局收到實用新型專利申請后，經(jīng)初步審查認(rèn)為符合專利法要求的，不進(jìn)行實質(zhì)審查，并予以公告并通知申請人。，頒發(fā)實用新型專利證書。專利局收到實用新型專利申請后，經(jīng)初步審查認(rèn)為符合專利法規(guī)定的，不進(jìn)行實質(zhì)審查，并予以公告并通知申請人。，頒發(fā)實用新型專利證書。專利局收到實用新型專利申請后，經(jīng)初步審查認(rèn)為符合專利法規(guī)定的，不進(jìn)行實質(zhì)審查，并予以公告并通知申請人。，頒發(fā)實用新型專利證書。

對于發(fā)明專利，必須經(jīng)過實質(zhì)審查。審查程序和時間都比實用新型復(fù)雜得多，時間也長得多。此外，實用新型專利與發(fā)明專利在提交的申請文件、優(yōu)先權(quán)的享有、審查和復(fù)審程序、強(qiáng)制實施許可、推廣應(yīng)用、專利保護(hù)范圍等方面存在較大差異。產(chǎn)品+方法范圍內(nèi)的發(fā)明和實用新型分類 產(chǎn)品創(chuàng)新的形態(tài)和結(jié)構(gòu)確定為極高：前所未有且相對低：“小發(fā)明”區(qū)別審查程序嚴(yán)格：進(jìn)行實質(zhì)審查，相對寬松: 只是初審，保護(hù)期長 : 20 年相對較短：10 年是相同的技術(shù)方案。第三節(jié) Designs of Designs 一、（一）意為“專利法”第2條第4款：Designs ，是指基于產(chǎn)品的設(shè)計，具有美感并適合工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計。形狀、圖案或其組合，以及顏色、形狀和圖案的組合。（二）Features1、 必須正確用于產(chǎn)品2、 的形狀、圖案或組合產(chǎn)品和顏色、形狀、圖案的組合構(gòu)成外觀設(shè)計；3、 外觀設(shè)計是一種適合工業(yè)應(yīng)用（批量生產(chǎn)）的新設(shè)計；4、必須具有美感；【案例】湖北某酒廠設(shè)計鐘形酒瓶并申請外觀設(shè)計專利（藝術(shù)品；商標(biāo)）。二、 外觀設(shè)計專利與實用新型專利區(qū)別 1、 外觀設(shè)計專利保護(hù)的是產(chǎn)品外觀的設(shè)計發(fā)明專利翻譯模板，而非產(chǎn)品本身的技術(shù)性能；而實用新型專利的保護(hù)范圍既包括產(chǎn)品的外觀和外部結(jié)構(gòu)，也包括產(chǎn)品的內(nèi)部結(jié)構(gòu)。

2、外觀設(shè)計的目的是利用美學(xué)原理達(dá)到審美效果，不注重技術(shù)效果；但是，實用新型作為一種技術(shù)方案，是為了達(dá)到一定的技術(shù)效果。3、 外觀設(shè)計以產(chǎn)品為載體，只設(shè)計它的外觀；而實用新型的創(chuàng)意方案則與產(chǎn)品本身融為一體，體現(xiàn)在產(chǎn)品本身。4、實用新型產(chǎn)品必須以固定的三維形式存在；而設(shè)計產(chǎn)品可以是三維的，也可以是平面的。實用新型外觀設(shè)計的性質(zhì)、技術(shù)方案、設(shè)計方案、設(shè)計方案的目的、技術(shù)效果的追求、審美效果的追求。手續(xù)比較寬松，無實質(zhì)審查，保護(hù)期為10年。第四節(jié) 未授予專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造 各國專利法都規(guī)定了專利保護(hù)的范圍，對專利權(quán)的客體進(jìn)行了限制。其限制范圍因各國國情而異。根據(jù)我國國情、國際公約和國際專利保護(hù)制度的發(fā)展趨勢，我國《專利法》不包括違反國家法律、社會公德或妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造，不授予專利權(quán)。暫時的權(quán)利。發(fā)明創(chuàng)造有明確規(guī)定。一、違反法律、社會公德或者妨害公共利益的發(fā)明1、第五條、

例如，吸毒工具、假鈔技術(shù)、探測雷達(dá)減速裝置、萬能鑰匙等。2、專利法第五條第二款：發(fā)明創(chuàng)造違反專利法規(guī)定的，不授予專利權(quán)。法律、行政法規(guī)取得、利用遺傳資源并依托遺傳資源完成的。（生物抄襲，基因盜竊）【案例】1、北京烤鴨。很多中國人只知道“北京烤鴨”好吃，卻不知道“北京烤鴨”的真正原料不是北京烤鴨，而是由中國“北京烤鴨”孕育而成的英國“櫻桃谷”鴨”。這正是因為丟失了中國本土物種的基因數(shù)據(jù)，真正的“北京烤鴨” 幾乎消失了。100多年前，中國向西方出口北京烤鴨并沒有獲利。現(xiàn)在引進(jìn)了英國“櫻桃谷”鴨種，卻不得不用外匯購買2、孟豆山申請野生大豆專利。綠色和平今天透露，孟山都正試圖利用壟斷專利權(quán)控制來自中國的野生和栽培大豆，威脅地球的生物多樣性。1993年《生物多樣性公約》（CBD）規(guī)定了三項原則：國家主權(quán)原則、知情同意原則和利益分享原則。印度于2011年4月25日通過傳統(tǒng)知識數(shù)據(jù)庫（TKDL）提交了現(xiàn)有技術(shù)認(rèn)證。TKDL確實給印度帶來了好消息。100多年前，中國向西方出口北京烤鴨并沒有獲利?，F(xiàn)在引進(jìn)了英國“櫻桃谷”鴨種，卻不得不用外匯購買2、孟豆山申請野生大豆專利。綠色和平今天透露，孟山都正試圖利用壟斷專利權(quán)控制來自中國的野生和栽培大豆，威脅地球的生物多樣性。1993年《生物多樣性公約》（CBD）規(guī)定了三項原則：國家主權(quán)原則、知情同意原則和利益分享原則。印度于2011年4月25日通過傳統(tǒng)知識數(shù)據(jù)庫（TKDL）提交了現(xiàn)有技術(shù)認(rèn)證。TKDL確實給印度帶來了好消息。100多年前，中國向西方出口北京烤鴨并沒有獲利?，F(xiàn)在引進(jìn)了英國“櫻桃谷”鴨種，卻不得不用外匯購買2、孟豆山申請野生大豆專利。綠色和平今天透露，孟山都正試圖利用壟斷專利權(quán)控制來自中國的野生和栽培大豆，威脅地球的生物多樣性。1993年《生物多樣性公約》（CBD）規(guī)定了三項原則：國家主權(quán)原則、知情同意原則和利益分享原則。印度于2011年4月25日通過傳統(tǒng)知識數(shù)據(jù)庫（TKDL）提交了現(xiàn)有技術(shù)認(rèn)證。TKDL確實給印度帶來了好消息。

超過 22.600 萬個珍貴的醫(yī)學(xué)配方已被挖掘、轉(zhuǎn)錄、記錄并數(shù)字化為開創(chuàng)性的 TKDL，以保護(hù)它們免受生物盜版。（非專利防御性公開數(shù)據(jù)庫） 2012年《國家專利業(yè)務(wù)發(fā)展戰(zhàn)略推進(jìn)計劃》強(qiáng)調(diào)：開展非專利防御性公開工作。調(diào)查和評估對我國現(xiàn)有技術(shù)的侵權(quán)行為。完善防御性非專利文獻(xiàn)信息公開制度，研究建設(shè)我國非專利文獻(xiàn)防御公共數(shù)據(jù)庫（新興研究熱點）。二、專利法第二十五條的六種情形（一）科學(xué)發(fā)現(xiàn)與發(fā)明密切相關(guān)，它們之間的界限是模糊的，而且這個界限在不斷被打破。例如，許多發(fā)明都是基于發(fā)現(xiàn)的。當(dāng)某種化學(xué)物質(zhì)的特殊物質(zhì)被發(fā)現(xiàn)時，就會出現(xiàn)利用這種性質(zhì)和用途的發(fā)明。（二）智力活動的規(guī)則和方法，例如計算方法、教學(xué)方法、會計報表、勞動生產(chǎn)率統(tǒng)計方法、企業(yè)管理方法、游戲規(guī)則、純計算機(jī)程序等不受專利保護(hù)【案例】亞馬遜“一鍵式專利”，2010年3月12日日本，美國專利商標(biāo)局在經(jīng)過四次審查后，確認(rèn)了亞馬遜備受爭議的“一種通過通信網(wǎng)絡(luò)下訂單的方法和系統(tǒng)”的新穎性。年回顧，歐洲、加拿大等對美國新動向大加贊賞，高度關(guān)注，

大多數(shù)國家暫時仍不授予動植物品種專利，并提倡使用專利以外的方法對其進(jìn)行保護(hù)。1997年7月20日，國務(wù)院發(fā)布了《中華人民共和國植物新品種保護(hù)條例》。植物新品種發(fā)明人的權(quán)益受到保護(hù)?！咀ⅰ縿又参锲贩N不授予專利權(quán)，但動植物品種的生產(chǎn)方法可授予專利權(quán)。參見專利法第二十五條?！咀ⅰ康湫桶咐砍嗣桌鲜?，世界上可能很難再找到像哈佛老鼠這樣出名的老鼠了。哈佛老鼠其實是轉(zhuǎn)基因的腫瘤老鼠，由哈佛大學(xué)研究團(tuán)隊在 1980 年代開發(fā)的，主要用于動物實驗。哈佛大學(xué)研制出腫瘤小鼠后，立即在主要國家為這項發(fā)明申請了專利。

關(guān)于哈佛老鼠的專利爭議主要集中在：如果授予動物專利，那么只要未來技術(shù)上可行，似乎可以申請“人類”專利，這嚴(yán)重違反了人類社會所依賴的道德標(biāo)準(zhǔn)在。（五）通過核轉(zhuǎn)化方法獲得的物質(zhì)，無論是核裂變還是核聚變，都會產(chǎn)生巨大的能量，可用于軍事目的。因此，為了保護(hù)國家安全和公共利益，以及保護(hù)國家核工業(yè) 除美國、日本等少數(shù)國家外，大多數(shù)國家不授予此類發(fā)明專利。（六）標(biāo)志作品的設(shè)計主要以圖案、顏色或組合為主二 主要作為標(biāo)志的設(shè)計。1、設(shè)計是平面印刷；2、設(shè)計是圖案、顏色或兩者的結(jié)合；3、設(shè)計主要是一個標(biāo)志，比如標(biāo)志，商標(biāo)。《審查指南》第81頁：“主要作為標(biāo)識，是指設(shè)計的主要目的是使公眾能夠識別所涉及的產(chǎn)品和服務(wù)的來源?！?/p>